Agencias de calificación crediticia y administración tutelarmás allá de la responsabilidad civil

Resumen

La presente tesis intenta avanzar un paso más en la esencial cuestión de la responsabilidad de las Agencias de Calificación Crediticia, así como en los modos de exacción de la misma. Partiendo de la naturaleza de las calificaciones crediticias o rating como meras opiniones, la protección de que habían venido gozando se asimilaba de facto a la practica inmunidad, dada la histórica entidad constitucional de la protección de la libertad de expresión: tanto en Europa como en los Estados Unidos. Mas esta cuasi-inmunidad, según se iban sucediendo las grandes crisis financieras de los siglos XX y XXI, fue despertando en el legislador de la conciencia de la creciente necesidad de someter a estas macroentidades a mecanismos de control, sin pena de permitir que se erigieran en los actores principales de los vitales mecanismos financieros. Así, a los mecanismos de responsabilidad civil sustentados en el binomio privado clásico lesión/daño imputable, se fueron añadiendo factores correctores, como los terceros ajenos a la relación contractual y, gradualmente, figuras de supervisión publica. El crecimiento exponencial de la importancia y potencial de estas Agencias llevó a poslegisladores a constatar que la mera responsabilidad civil (contractual y extracontractual) unida a actuaciones supervisoras de naturaleza poco invasivas no satisfacían las necesidades de control y responsabilidad que exigía la capacidad de influencia y poder alcanzados por estas Agencias. De tal modo, se hizo necesario adaptar los supervisores públicos a las características de estos actores, creándose o, en su caso, aumentando las funciones de los supervisores, tanto a nivel nacional (CNMV) como norteamericano (SEC) o de la Unión Europea (AEVM). Dicha adaptación de los supervisores se llevaría a cabo de dos modos: a) aumentando el elenco de funciones, capacidades y competencias de los mismos, y b) sometiendo tanto al legislador como a los supervisores a responsabilidad administrativa, pues la complejidad operativa de las Agencias de Rating solo se podría regular y fiscalizar efectivamente con una especialización paralela de los supervisores. Así, a la tradicional responsabilidad civil se une la sujeción, tanto del legislador especializando como de las instituciones, autoridades, funcionarios y agentes de supervisión, a una especial responsabilidad administrativa. Es esta ultima perspectiva la que constituye el objeto primordial de la presente tesis: la expansión de la responsabilidad derivada de calificaciones erróneas o torticeras, en una suerte de migración hacia el campo de la responsabilidad por funcionamiento anormal de la administración de supervisión, sustentada tanto en la intención como en la omisión de una concreta diligencia de los supervisores, derivada de su especialización. Una suerte de ¿regreso al derecho administrativo¿ en lo atiente a la exacción de responsabilidad a lo largo de la totalidad de un proceso de calificación que abarcaría, así, la participación misma de los supervisores.