Él análisis de comparabilidad post-beps en precios de transferenciadefinición precisa y recaracterización de operaciones vinculadas con activos intangibles

Resumen

El objeto de la presente tesis doctoral es el estudio crítico del análisis de comparabilidad que las Directrices sobre Precios de Transferencia de la OCDE han configurado para el denominado escenario post-BEPS en operaciones vinculadas con activos intangibles. El análisis, condicionado por el principio at arm´s length, se inicia en el proceso de definición precisa de la transacción, a través de un análisis funcional focalizado en las funciones DEMPE como nexos de atracción de rentas, y finaliza con el instrumento de recaracterización, un recurso extraordinario y de ultima ratio que permite a las Administraciones tributarias ignorar y/o sustituir los acuerdos alcanzados en una operación cuando difieren de los que habrían adoptado empresas independientes que actuaran con racionalidad comercial. La línea investigadora de esta tesis es descendente. Analiza la problemática de las operaciones intragrupo que involucran intangibles en el análisis de precios de transferencia comenzando por una perspectiva internacional, representada por las Directrices de la OCDE, atravesando una perspectiva supranacional, estudiando el impacto del Derecho de la UE y la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la UE sobre la aplicación del principio at arm´s length en las recaracterizaciones de operaciones que se producen en el mercado interior, y concluyendo en una perspectiva nacional, en la cual se estudia la naturaleza jurídica del régimen español en precios de transferencia y la práctica de la recaracterización por la Administración tributaria española. En tal sentido, el autor concluye, principalmente, que el nuevo proceso de definición precisa de la operación a través de un análisis funcional -funciones, activos y riesgos- relacionado con intangibles se vertebra a través del principio de sustancia sobre la forma. Este permite realizar a las Administraciones tributarias ajustes transaccionales que en la era pre-BEPS debían practicarse a través del instrumento de la recaracterización. Asimismo, las DPT únicamente establecen un supuesto para la recaracterización: la irracionalidad comercial de la transacción. Se trata de un concepto jurídico indeterminado que provoca que cada Administración tributaria lo interprete de una manera diferente. En este sentido, se suele confundir la irracionalidad comercial con la teoría del propósito económico que siguen las teorías anti-abuso de los ordenamientos jurídico-tributarios. Este problema se detecta en la doctrina administrativa y jurisprudencia española, la cual ha recurrido a la aplicación de la cláusula anti-abuso general -art. 15 Ley General Tributaria- para ignorar los efectos fiscales de una operación vinculada. Esta tesis doctoral defiende que la normativa española sobre precios de transferencia -art. 18 Ley del Impuesto sobre Sociedades y su regulación reglamentaria- adoptan la naturaleza de cláusula anti-abuso específica, cuyos apartados primero y décimo habilitan de manera genérica a la Administración tributaria española para realizar tanto ajustes valorativos como transaccionales, dentro de los parámetros at arm´s length. No obstante, se trata de una norma anti-abuso específica que requiere de una mejora legislativa para conseguir un justo equilibrio entre los legítimos intereses de la Administración tributaria para realizar ajustes en precios de transferencia y la seguridad jurídica de los contribuyentes. Por ello, la tesis propone de lege ferenda una serie de cambios que mejoren el régimen español de precios de transferencia, como la incorporación de la distinción entre ajustes valorativos y transaccionales, la definición de los supuestos que dan lugar a la recaracterización y otros ajustes transaccionales ínsitos en el análisis funcional post-BEPS, y una clara y expresa atribución de la carga probatoria de la racionalidad comercial de la operación a la Administración tributaria. En definitiva, esta tesis doctoral realiza un estudio holístico de una materia de reciente actualidad como es el análisis de comparabilidad en los precios de transferencia. Las operaciones intragrupo con intangibles se han incrementado gracias al desarrollo económico y la irrupción de la economía digital. En tal sentido, hay que racionalizar la lucha contra prácticas BEPS que se producen a través de los precios de transferencia para evitar distorsiones indeseadas en los modelos económicos de las empresas multinacionales.