La dimensión contractual de la fusión de sociedades. Tratos preliminares, protocolo, acuerdos y contrato de fusión

Resumen

La tesis tiene por objeto el estudio de los contratos celebrados en el curso del procedimiento de fusión de sociedades. Se propone un enfoque novedoso para abordar lo que se designa como la "dimensión contractual de la fusión", que se refiere tanto a los vínculos legales precontractuales, como a una amplia gama de contratos preparatorios hasta el propio contrato de fusión. La propuesta se apoya en separar su análisis del de los aspectos propiamente corporativos de la operación. De este modo, se pretenden identificar los aspectos en los que se producen interferencias entre la regulación societaria y el poder de las partes de autorregular su relación al amparo del principio de libertad contractual. Si bien el trabajo se concentra en la figura de la fusión de sociedades, como consecuencia de su método y enfoque, una gran parte de las conclusiones pueden extenderse a toda clase de operaciones de reorganización de empresas. Se viene así a colmar un vacío relativo en el estudio de sus aspectos legales que¿a raíz del impulso otorgado por las normas comunitarias¿se ha concentrado principalmente en el estudio de los problemas vinculados al Derecho de sociedades. El trabajo también toma nota de las características particulares de la técnicas de diseño contractual y su tendencia hacia la estandarización sobre la base de modelos de origen angloamericano; rasgos que agregan un grado adicional de dificultad a la determinación de su valor jurídico y efectos. El trabajo se estructura en cuatro grandes capítulos. El primero realiza una aproximación a la caracterización de la fusión de sociedades. Su objetivo es encuadrar a los contratos celebrados en el curso del procedimiento¿fundamentalmente en la etapa preliminar¿en el contexto de la LME. Se revisa el debate relativo a la naturaleza jurídica de la fusión y, al respecto, se adopta un enfoque decididamente contractualista. La segunda parte aborda el proceso de formación del contrato de fusión. Se procura precisar el sentido del concepto de formación progresiva del contrato. En concreto se intenta responder al interrogante sobre el momento en que se produce el perfeccionamiento del contrato de fusión, en tanto pieza central del procedimiento y que determina la creación de un vínculo que, en principio, ya no puede ser disuelto por la voluntad unilateral de una de las partes. El trabajo llega a la particular conclusión de que no puede determinarse a priori el momento en que se produce el perfeccionamiento del contrato ni vincularlo con un acto del procedimiento establecido en la LME: en este sentido, el contrato de fusión es calificado como un ¿contrato móvil¿, lo que no es otra cosa que una constatación de la independencia de la dimensión contractual en relación a la corporativa. Ante ello, se estudian las distintas consecuencias asociadas a la fase del procedimiento en la que las partes resuelven perfeccionar el contrato de fusión. El tercer capítulo está dedicado al análisis del régimen jurídico que se aplica a las partes durante el curso de las negociaciones en forma previa a la formación de un contrato y de los contratos preparatorios. Se estudian las consecuencias de la interrupción de las negociaciones previas (régimen de responsabilidad precontractual) y los problemas más relevantes de los contratos preparatorios (acuerdos de bases, contratos indeterminados) así como, por otro lado, el valor de las obligaciones de mejores esfuerzos o la obligación de negociar de buena fe. En el cuarto capítulo se analiza el contenido del contrato de fusión con especial énfasis en aquellas cláusulas o dispositivos contractuales que presentan muy interesantes y complejas dificultades por los conflictos que pueden presentar en relación con normas imperativas contenidas en el Derecho de sociedades y en la regulación concreta de las modificaciones estructurales