Análisis de la conducta típica y de la auditoría en el delito de la defraudación tributaria. Una aproximación desde la política criminal

Resumen

El objetivo que se persigue con esta tesis doctoral es realizar un estudio del delito de defraudación tributaria previsto en el art. 305 CP dirigido exclusivamente a dos de los elementos del tipo: la conducta y la autoría. Cabe decir que el objetivo marcado se quiere efectuar a partir de un modelo de análisis del Derecho penal que sea político-criminalmente orientado. Resulta muy oportuno mencionar a ORTIZ DE URBINA GIMENO cuando se declara, como en este caso, que el análisis jurídico que se pretende realizar tiene la vocación de orientarse político criminalmente, pues este autor nos alerta de los riesgos y de los retos que supone tal declaración de intenciones. Nos advierte que hay un amplio consenso en la doctrina jurídico-penal actual en que la sistematización y la especificación del contenido de las categorías que componen la teoría del delito debe orientarse político criminalmente. Sin embargo, y ahora la advertencia, ello en muchos casos no es nada diferente a ¿un expediente retórico cuya alegación tiene como resultado efectivo incrementar la libertad de quien lo aduce, al tiempo que la encubre bajo el manto de la elaboración técnico-jurídica¿ . Procurando evitar el riesgo del que advierte ORTIZ DE URBINA GIMENO, y con el propósito de que el análisis del delito de defraudación tributaria se realice desde la perspectiva mencionada, es necesario asumir una definición de la política criminal que sirva para dar contenido y forma a esta investigación. En este orden, se parte de un concepto amplio de política criminal, lo que implica aceptar que el tratamiento del delito no queda reducido a medidas de intervención penal. Es por esta razón que antes de enfrentar el análisis jurídico, resulta necesario aproximarse tanto a la ¿realidad¿ de la criminalidad tributaria, como a los problemas en la aplicación e interpretación de la legislación penal que se dirige a dicha criminalidad, de manera que el análisis jurídico-penal resulte permeado por las consideraciones político-criminales. En consecuencia, y en la primera parte de esta tesis, se realiza una aproximación criminológica que tiene como propósito delimitar la criminalidad tributaria dentro del más amplio concepto de criminalidad económica, así como indagar por las características y por las causas asociadas a las conductas de fraude tributario. El objetivo de esta aproximación es que la información sobre las características y causas de la criminalidad tributaria sirvan para evaluar la política criminal positiva y a su vez justificar la propuesta de política criminal normativa. En la segunda parte de esta investigación, y desde una perspectiva de política criminal positiva, se examina la forma en la que tres relevantes operadores jurídicos responden a los retos y problemas de la prevención y el control del fraude tributario a partir del Derecho penal: el legislador, los jueces y la doctrina jurídico-penal. Es por esto que en desarrollo de esta segunda parte se explica la evolución de la regulación penal en España dirigida a prevenir las conductas de fraude tributario; se analiza la jurisprudencia que se ha encargado de aplicar el delito de defraudación tributaria; y, por último, se expone el análisis que la doctrina jurídico-penal ha realizado de la legislación en materia de defraudación tributaria. Finalmente, en la tercera y última parte de la tesis se lleva a cabo una doble tarea. De un lado se realiza una propuesta de interpretación del vigente art. 305 CP, aunque dicho análisis se limita a la conducta típica y a la autoría. De otro lado, y desde el punto de vista de una política criminal normativa, se propone un modelo alternativo de regulación penal dirigido al fraude tributario. En ambos casos, tanto en la propuesta de interpretación, como en la propuesta de reforma, se ha querido reflejar el análisis criminológico que se realiza en la primera parte de la investigación, así como también el de política criminal positiva realizado en la parte segunda. Para terminar, cabe decir que el reto con la elaboración de esta tesis es doble. De un lado se trata de enfrentar dos de los más relevantes problemas en la interpretación y aplicación del delito de defraudación tributaria, lo que es una tarea compleja a juzgar por la gran cantidad de trabajos en esta materia, algunos difícilmente igualables en calidad y profundidad. De otro lado, y como ya se ha dicho, se quiere que el análisis jurídico se enmarque dentro de una visión del Derecho penal que busca acercarlo, a través de una definición amplia de política criminal, a otras disciplinas dedicadas al análisis de la criminalidad, lo que implica la difícil tarea de escapar de los límites del estudio jurídico-dogmático.