La teoría del bien jurídico y su función de crítica legislativa.Una contribución a la discusión sobre la evaluación constitucional de las normas penales

Resumen

Hoy es posible expulsar normas jurídicas del ordenamiento cuando no se encuentran en conformidad material con la constitución. Esta afirmación, que entre nuestros contemporáneos puede resultar obvia y repetitiva, no lo era, sin embargo, hace tres o cuatro generaciones de juristas, pues la decisión política de limitar el poder del legislador democrático tiene su origen en los sistemas instaurados en nuestro entorno cultural tras la segunda guerra mundial. La decisión de restringir el poder legislativo encuentra su trasfondo en los acontecimientos que tuvieron lugar en el corazón de Europa durante la década de los años treinta y cuarenta del siglo pasado. El eco de la propaganda totalitaria todavía resuena entre nosotros: la democracia es ingenua, la ironía de la democracia es que ella misma ofrece a sus enemigos más peligrosos las herramientas para destruirla. Si a la disolución del Estado democrático de Derecho en numerosos países europeos se suma el traumático dolor que supuso conocer las atrocidades del genocidio nacionalsocialista, no nos puede sorprender que las élites de la posguerra trataran de configurar un sistema político que obstaculizase la repetición de la historia. El objetivo principal del sistema político contemporáneo es que el Estado nunca más se convierta en verdugo, en enemigo de los ciudadanos. Para ello, introduce en la norma fundamental contenidos materiales que el legislador y el resto de poderes públicos están obligados a respetar. Estos contenidos materiales adquieren, por tanto, naturaleza jurídica y se asegura el respeto a los mismos, en países como Alemania o España, a través de un sistema concentrado de justicia constitucional en el que, entre los cometidos atribuidos a los tribunales constitucionales, se encuentra la posibilidad de expulsar normas del ordenamiento jurídico por falta de conformidad material con la constitución. Esta tarea es especialmente relevante cuando se examinan las normas penales, porque son el instrumento idóneo para ejercer una cruel represión. Las dificultades surgen, sin embargo, cuando este objetivo de control o salvaguarda se trata de concretar. ¿Qué criterios se deben emplear en la evaluación constitucional de una norma penal? La presente investigación examina una de las herramientas ideadas por la doctrina penal que puede contribuir a la señalada tarea, a saber, la teoría del bien jurídico: ¿puede cumplir una función de crítica legislativa? Para responder a esta cuestión, la tesis se estructura de la siguiente manera. En primer lugar, el trabajo comienza con un breve capítulo introductorio de presentación de la investigación, en el que se dan a conocer las razones que justifican el trabajo, la sistemática seguida, el método empleado y algunas cuestiones formales. El segundo capítulo plantea una aproximación a los elementos que protagonizan la investigación. Por un lado, nos acercamos a la evaluación constitucional como tarea autónoma que ocupa a la doctrina penal. Por otro lado, se presenta el presupuesto teórico que condiciona el resto del trabajo, a saber, nuestra particular comprensión de la teoría del bien jurídico. Realizada esta aproximación a ambos elementos, se desarrollan más detenidamente en los sucesivos capítulos. El capítulo tercero profundiza en la evaluación constitucional de las normas penales y en los riesgos a los que se enfrenta. Los capítulos cuarto y quinto se ocupan de los debates académicos que, normalmente en sentido desaprobatorio, ponen en duda la función crítica de la teoría del bien jurídico. Tras superar tales polémicas, el capítulo sexto presenta los rendimientos que la función crítica de la teoría del bien jurídico puede aportar a la evaluación constitucional de las normas penales. Por último, en el capítulo séptimo, se esbozan las conclusiones. El resultado del trabajo será favorable a la función crítica o sistemático-trascendente de la teoría del bien jurídico.